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律師與正義(轉)
時間:2013-05-20    文字:【】【】【

律師與正義 
 
 
進入專題: 律師 正義    司法最終解決,正確處理司法與其他解紛機制之間的關系。
應確立司法最終解決的原則,樹立司法權威。因此,必須改革信訪、上訴、再審制度;解決“執行難、執行亂”問題,保障判決執行;發展替代性糾紛解決方式,使民眾有更多可選擇的機會。優化司法職權配置,正確處理司法機構之間的關系以及司法機構內部的關系。
司法職權的優化配置,主要包括:1.弱化并嚴格限制偵查權,可建立司法令狀制度;2.檢察權回歸政府代理人的定位,主要承擔公訴職能;3.整合檢察、紀委等機構職務犯罪的偵查職能,建立廉政公署;4.充分保障律師權。
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● 賀衛方 (進入專欄)   
  
  今天我們的論壇上午、下午總共兩個半天,上午的日程安排不少官方發言,因此,我靠近中午的時候才過來。在下午的這一場,我們實實在在的聽到了來自一線的幾位非常卓越的、富于見地的律師們的一些精彩的言論。
  趙霄洛律師曾經在政府機關工作過,在律師業又有很深厚的經驗積累。我今天非常意外他是從回歸馬克思主義的話題說起,從馬克思的著作里找到了不少有利于律師職業的話語和理論,以此證明,今天的某些官方做法是違反我們的“洋祖宗”教導的。這是一種“以子之矛攻子之盾”的方式,這樣的一個角度當然是非常的精妙。我也覺得我們的某些政府行為存在著對于律師的防范甚至仇恨傾向,急需一種強有力的方式加以分析。比如說去年的李莊律師被重慶法院判刑以后,司法部趕緊發了一個文件,要求全國律師從中汲取教訓。當時我覺得很奇怪,按說文強是比李莊更嚴重的事件,文強作為司法行政部門的官員出了事,作為重慶司法局的頂頭上司,司法部不發文,不進行自我檢討,反而律師出了問題,手伸老長,去對全國律師說三道四,豈非咄咄怪事?
  不過,趙律師的批評也值得做出進一步的分析。事實上,各位年齡稍微大一點的朋友都會記得,改革開放剛剛開始的時候,有許多關于改革開放措施的論證是從馬克思主義開始的。人們不斷的要論證改革開放是沒有違反馬克思主義的,甚至正是馬克思主義的題中應有之義。我印象很深的是 李洪林教授的幾篇雄辯滔滔的文章。這當然是一種非常好的策略。不過,其中也有一些問題,比如說趙律師引用馬克思堅決反對律師的國家化,這個說法沒有問題,但是馬克思所說的是反對資產階級國家化,是否也包括反對律師的無產階級國家化呢?值得注意的是,馬克思本人并沒有構想出有法律、有律師的共產主義國家,共產主義時代是沒有國家,沒有法律,在座的各位都失業的時代是我們最美好時代的到來。但是,后來共產主義卻在俄國這樣的地方首先建立,消滅國家和法律的預言難以實現,于是就有了社會主義與法律以及律師之間關系的特殊困難。社會主義國家律師是否可以以民間力量的方式存在,是否可以成為制約政府的一種私人權力,至少在傳統社會主義學說里,我們難以得出肯定律師這種作用的結論。
  不僅如此,因為消解了階級斗爭和利益多元的正當性,傳統社會主義政治哲學實際上是反律師的學說。我們今天制度中的種種缺陷和困難,包括律師處境的艱難,在一定程度上要由馬克思主義來承擔責任。就是說馬克思主義因為它建立了那樣一種學說體系,經濟基礎決定上層建筑,基本上是把法律作為一種專業性的力量和法律作為一種具有獨立價值的存在,給釜底抽薪了,因為是被經濟基礎決定的,是派生物,要服務于經濟基礎。還有,它的存在是一個自我否定的過程,也就是說我們在社會主義國家里面,律師的存在是為了消滅律師,法律的存在是為了消滅法律,都消滅了,那個最美好的共產主義就降臨人間了。這一條怎么說也是馬克思主義理論中間非常核心的一些內容。這個也多多少少呼應了孔夫子當年的思想,“刑期去刑”,之所以有法律,是因為要通過法律的運用最終消滅法律。馬克思主義能夠在中國成為主流學說的原因之一也是這種儒馬暗合。
  錢列陽律師是我多年的朋友。這些年來,他做了一些非常重要的刑事辯護,在社會上受到了廣泛的關注。他提出的問題就是為什么無罪判決在中國的法律界是非常少的?中國的一審判決中,有罪判決占到了99%以上。這是一個非常嚴重的問題。因為既然沒有可能出現無罪判決,刑事案件的被告人就會懷疑,心想我這個案件請不請律師有什么差別?這對律師的發展來說是一個很大的問題。我曾經旁聽過一些案件的審理,甚至有最后判多年徒刑的案件居然沒有律師的代理。
  我們這個論壇有英國的朋友參與,有一次陳衛東教授組織和中國律師和學者與英國的律師在一塊兒進行討論刑事辯護。我們問英國的同行們,英國律師在刑事程序中的作用是什么?英國律師說,律師代理是所有刑事程序啟動的前提條件,沒有律師,刑事程序是不可以啟動的。我們也反思一下,為什么會這樣呢?
  話說回來,有罪判決率高也未必一定說明人權保護狀況的低下。法國比較法學家達維(R. David)曾比較法國和英美的刑事司法,說法國有罪判決率要遠高過英美。這是因為法國的前置程序,就是預審法官的程序是非常重要的,它使得絕大多數的實際上無罪的人提前被篩選出去,不必再經歷最后公開法庭的審判。在英美國家,司法過程更具有戲劇性。這有律師的原因,也跟陪審團的存在有關。在一個有陪審團審理的案件當中,就因為陪審團當中兩個老年成員堅決不相信指紋的證據效率,最后就沒有辦法定罪。老人問這個指紋科學嗎?指紋都不一樣嗎?老人說你有比較過天下所有的人的指紋都是一樣的嗎?難怪我見過的一位美國司機說,他們的法律制度是處處為壞人著想。但是,我要說,我們國家的情況跟法國的情況還是不一樣;我們無辜被冤枉的人不少,這些年來不斷被揭露的冤案說明了這一點。根源在哪兒呢?錢列陽律師給大家提出了一些非常值得我們反思的問題。不合理的考績制度,法官職業沒有保障,律師在法庭上發言也沒有豁免,這樣就使得法官在寫判決書的手是顫抖著的,很難做到真正的公正。我覺得更根本的原因是司法的獨立性問題。如果法院不能夠獨立的決策,你怎么能夠指望法官能夠在無罪的情況下,堅決的作出無罪判決?李莊案,最后檢察官撤訴了,為什么不是法官直接宣布李莊無罪?可以看到我們國家司法的配置方面,檢察權甚至公安機關的強勢。
  在李莊案件發生以后,王才亮律師因為發表了質疑某些律師品行的文章,在網絡上受到了很多的批評,我知道他有非常強大的抗打擊能力。但是,我也要批評王才亮律師,我主要的問題是,你提出了律師要贏得這個國家民眾的理解和支持,我非常贊成,你提出來了律師要追求某種讓社會理解的公正的目標,我也非常贊成,律師應該追求這個東西。但是,實際上律師的執業目標到底是什么?我覺得劉志強教授的觀點非常對,是對公權力進行制約和抗衡,這是一種力的角逐。如果說律師追求的是公正,那是從結果而非過程而言的。
  哈佛法學院的德肖維茨教授曾經實話實說:檢察官都傾向于把無罪的人說成是有罪的,律師則相反,傾向于把有罪的人說成是無罪的。律師必須要最大限度地維護客戶利益,只有這樣才能形成力的抗衡和平衡。如果律師說我要實事求是,這個實事求是是做不了的,在法律領域中間,大概也像進了人民大學,雖然那塊大石頭上標榜著實事求是,但你只能或者左傾,就是往左走,或者右傾,如果硬要實事求是,就要撞在石頭上頭破血流。我希望我們律師要去逐漸獲得一個社會對這個獨特行業的同情理解,我們至少在外表上看,似乎總在給“壞人”說話,幫助他們逃脫制裁。但是,正是這種與控方之間力的制衡,才能夠減少冤枉和司法權的恣意。
  律師以及法律人群體追求某些利益也可能對整個社會有益。例如,有一種普遍的偏見,就是律師收費高昂。但是,跟其他行業一樣,有時候收費高下跟產品質量是有關聯的。為什么英國的律師行會一直在通過執照嚴格限制律師的規模,因為他們知道限制規模意味著律師的品質得到了保障,而律師的品質得到保障,就是產品的質量和價格得到保障。大家知道,法律產品跟通常我們買西瓜不一樣,買西瓜你可以拍一拍,但是對于未受過法律訓練的人,法律意見書的品質怎么去判斷?在大多數人無法判斷品質的情況下,假如產品質量參差不齊,結果就是人們都傾向于去買便宜貨。這樣,用心費力去提供高品質法律服務的律師就只能也偷工減料,最后受到傷害的是整個社會。
  所以,我們需要重新認識律師的職業倫理。某些倫理規則看起來經常與高尚有距離,與忠誠倒結合得很緊密。例如律師在執業中間為客戶保密,律師遇到的難堪情形是什么?你的客戶跟你說,他們只知道我搶了銀行的錢,不知道我去年殺了兩個人。你怎么辦呢?你作為道德那么美好的律師,是不是要去揭發呢?不,絕對不能揭發,因為揭發會動搖律師職業的根基,那就是國民對律師的信賴。根基不存,法治大廈也就毀于一旦了。其實,即便在法治國家,一般民眾對律師職業也常有貶損之辭,流傳著許多挖苦律師的笑話。有一則是這樣的:一個律師的墓碑上刻著兩行字:這是某某律師之墓,他是一個正直的人。某人看到,不解地問:怎么可能一個墓地里埋兩個人呢?
  蔣勇律師的問題我聽起來非常技術化,但是他揭示了我們這個國家的司法判決、司法過程中間的非常值得解決的一些問題。比如說一個司法制度非常重要的是如何做到司法判決本身的審慎性和司法決策的穩定性。這兩者之間經常存在著矛盾,必須要保證它的嚴謹、公正和準確。但是另外一方面,你也不能不容忍某些錯誤,也許沒有一個人可以保證所有的司法決策都是正確的,更不能保證有錯必究,發現錯誤都要糾正,這是沒有辦法實現的目標。
  蔣律師提出,在今天這樣的一個制度里面,出現了一個非常怪異的,像潛規則一樣的再審模式,似乎是由二審終審變成了準三審制。這里面還有很多值得我們關注的問題,我想提一個,就是最高法院在不斷的染指這樣一種再審,對于案件事實問題做出裁判,如果當事人對最高法院最終的決策仍然是質疑的,司法救濟是什么?最高法院再審的判決仍然可以翻過來的時候,司法權威又怎樣維護?我們必須要考慮到一個國家最高法院的職能,它不可以輕易的去處理大量的事實問題,應該把事實問題放到下級法院判斷,自己更多的工作是促成法律的統一,甚至在國家憲政中作出制約權力和立法權力的工作。
  李曉斌律師的六點建議我大多贊成,但是你說為了提升律師的地位,建議讓律師協會的會長參加政法委,這個恐怕不好吧?清清白白的律協去那個地方干什么?在我們這個國家里面,你會發現權力的大小跟一個人在黨內的地位是呈正比的。不過,你律協會長進政法委,政治地位固然提高了,但是你自己卻沒了。
  劉志強先生提出了六個方面的觀點。我跟大家稍微推薦一下劉先生,志強教授是一個非常優秀的學者,他對于人權理論尤其是近代以來中國自己的人權學說的展開有非常精湛的研究,他的一本關于羅隆基的著作已經出版了。在國內做這樣的研究很不容易,因為是非常敏感。所以我在這兒向您表達敬意,我對您說的任何觀點都持贊成的態度。
  最后,我想補充四點想法,中心是我們如何讓這個社會更加理解律師職業的價值。
  首先,律師是市民社會的一個極其重要的組成部分。從歐洲市民社會發展的歷史來說,律師起的作用至關重要。我們說市民社會,英文叫做Civil Society,其中civil的含義是文明的,它要告別野蠻。一個社會用什么東西標志著走向了文明?文明的最重要的標志是這個社會的沖突能夠在法庭里面通過理性的方式獲得解決,律師與檢察官用專業的話語交鋒,大家都遵循嚴格的程序規則,法院保持中立,判決得到尊重,這是最文明的方式。相反,一個社會如果沒有理性公正的法庭,人們只能訴諸私力或暴力,那就不是一個文明社會。所以,律師是否得到尊重和發揮其職業的功能,是區分文明與野蠻的一個標尺。
  第二,律師在分割著司法權的同時,也在塑造著一個國家的司法程序,包括庭審模式。我想這里面非常重要的方面,比如說在英國,法庭程序中的律師,因為有陪審團,早期的陪審員大多不認字,所以必須要律師通過口頭的程序進行表達,質疑證人,提出法律理由,而且證人必須到法庭,在法官和陪審團面前接受律師的質詢,由此產生了復雜而嚴格的證據法體系。英美司法模式的許多特色,律師是十分重要的形成因素。
  第三,律師其實也改造了一個國家的政治形態。我們可以看到一個國家的民主程度和法治程度,衡量的一個非常重要的標準,是觀察律師和軍人在政治生活中的地位。軍隊在政治生活中,地位越高的國家越野蠻,越低的國家越文明。與之相反,律師在一個國家的政治地位,越高的越文明,越低的越野蠻。
  第四,律師與民意之間的關系。其實律師對整個民族文明有著潛移默化的影響,這個職業跟民眾聯系最密切,一國文化傳統往往會要左右民意對律師的想象,制約律師的行為,也直接或間接影響到律師管理模式。我特別同意王才亮先生的說法,我們要努力讓老百姓理解,但是理解不完全是遷就,而是主動的反向去塑造有利于我們律師執業同時也有利于這個國家國民權利保障的輿論環境。
  我從22號開始一直沉浸在某種喜悅之中,用重慶話說“老子好開心噢!”重慶目前的形勢,盡管整體來說還不特別樂觀,我也不知道后續有什么東西,但是,我相信,改革開放三十年已經奠定了法治包括律師職業得以發展的堅實基礎,包括觀念和制度,包括法律業內和更廣泛的社會。我堅信,這是一條不歸路,重慶很難例外。我想起一個說成都人的笑話,飛機駕駛員到了成都上空,如果找不到機場,聽聽下面有沒有麻將聲就知道是不是成都。我不希望以后關于重慶出現另一種說法——飛機駕駛員找不到重慶了,找不到江北機場了,最好的辦法是聽聽下面有沒有高亢嘹亮的“紅歌”聲,以及律師無可奈何的嘆息和呻吟聲。
  謝謝大家!
  
  (這是2011年4月24日在中國人民大學律師學院首屆論壇上的點評,根據記錄稿做了一些文字上的修訂)
 

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