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云龍公司案代理詞(賈懷志律師)
時間:2012-11-04    文字:【】【】【

代 理 詞

審判長、審判員:
接受本案原告興隆縣云龍建筑工程有限公司的委托,作為其訴訟代理人,現就本案發表如下代理意見:
一、原被告之間簽訂的《建設工程施工合同》為有效合同。理由如下:
1、原告與被告于2005年5月17日簽訂的《建設工程施工合同》,是雙方的真實意思表示,且雙方均已在合同書上簽字蓋章。施工合同中沒有“合同必

須經有關部門批準后生效”的約定,法律、行政法規也沒有關于建設工程施工合同“必須經有關部門批準后生效”的強制性規定。因此,根據我國《

合同法》的規定,該合同自雙方簽字或蓋章時成立。
2、本案工程不屬于必須進行招投標的工程范圍,被告辯稱“該合同沒有進行招投標,屬于無效合同”的理由不能成立。
根據國家發展計劃委員會發布的《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》第七條的規定,施工單項合同估算價在200萬元以上的,必須進行招投標

。而本案施工合同估算價為148萬元,因此,不屬于國家規定的必須進行招投標的項目。可見,原被告之間的《建設工程施工合同》是合法有效的。
二、原被告之間簽訂的《建設工程施工合同》已經生效,被告稱該合同因沒有開工而不生效的理由不能成立。
1、原被告簽訂的《建設工程施工合同》第十條雖約定合同的生效時間為開工后生效,但合同第三條同時約定開工時間為2005年5月20日,因此該合同

應于雙方約定的開工日期(即2005年5月20日)生效。
2、“開工后生效”的約定屬于對合同附生效條件,根據合同法第四十五條第二款的規定,當事人一方不正當的阻止條件成就的,視為條件已成就。

本案工程之所以在約定日期沒有開工,是由于被告單方毀約將工程另行發包造成的,被告方的違約行為導致了合同所附生效條件沒有成就,依據合同

法的規定,應視為該合同已經到達生效時間。因此,合同中關于“開工后生效”的條款是沒有約束力的,被告稱該合同因沒有開工而不生效的理由是

不能成立的。
三、被告方不履行雙方簽訂的合同,其行為已構成根本違約,應依法承擔相應的違約責任。
1、被告在雙方簽訂合同后,又單方毀約,將工程另行發包給他人,從而導致與原告簽訂的合同不能繼續履行。根據合同法的有關規定,被告應依法

承擔相應的違約責任。
2、被告辯稱“導致原告未能按期開工是由于城鄉建設局對該合同審查未予通過,導致建筑所需手續及開工證未能辦理,被告不應承擔賠償責任”,

被告的這一理由也是不能成立的。
首先,《建設工程施工合同》的訂立和生效是無須經城鄉建設局審查批準的。其次,按雙方簽訂的《建設工程施工合同》通用條款第8條、專用條款

第8條的約定,辦理施工許可證及其他施工所需證件、批件等審批手續是在合同履行過程中發包方應當完成的工作和義務,被告作為發包方,未能按

期辦理這些手續,本身就屬于違約,就應當按合同的約定承擔違約責任。
四、原告要求被告賠償經濟損失的訴訟請求是合理的,且符合法律的規定,應當予以支持。
原被告之間的合同簽訂于2005年5月17日,合同約定的開工日期為2005年5月20日。原告方為了能夠全面的履行合同,必然要在開工前為履行合同進行

充分的準備,包括工程預算、設備租用、原材料采購和組織施工人員簽訂勞務協議等,這些工作均是為全面履行合同所做的必要準備,如果原告不進

行上述準備工作,就無法按時開工,也就無法全面地履行與被告簽訂的施工合同。并且,施工合同專用條款第35.1條約定的發包方承擔違約責任的方

式為賠償承包人的直接損失和間接損失。因此,原告要求被告賠償經濟損失的訴訟請求符合法律規定及雙方合同的約定。
以上意見請合議庭予以采納。

原告訴訟代理人
東慶律師事務所
律師 賈懷志
二〇〇五年九月二十七日

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